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关于民营企业职工持股的法律分析 |
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作者：佚名 2007-5-31 15:47:03 |
工持股中存在的法律冲突
从该公司的职工持股计划几近失败的原因可以看出，主要集中在职工持股的所有权关系与劳动关系的法律属性存在冲突，问题主要表现几个方面：
（一）、职工持股所有权关系与劳动关系的法律属性冲突
员工身份 劳动法律关系（包括劳动合同关系）享有 平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。义务：完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德.适用法律：《劳动法》
股东身份: 所有权法律关系,权利： 公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。依法及时、足额缴纳所认缴的出资。以出资额对公司承担法律责任。不得抽回出资及其他。适用法律：《民法》、《公司法》
可看出，在持股职工中同时存在劳动关系和股东关系两个法律属性。劳动关系可以说属于带有身份隶属性质的民事关系，因为存在管理和被管理关系，但是劳动关系本质上笔者认为属于债的关系。（因为民事债的关系是特定主体之间特定的权利义务关系），那么股权关系可以说是所有权关系，因为股权是绝对权（债权是特定主体之间的相对权），股权的取得可是初始出资购入也通过合同转让或者赠与获得，但是取得之后那么股权所有人就拥有了占有、使用、处分、收益的权利，无疑就产生了排他性的绝对权。
但是作为绝对权的股权和作为相对权的债权，这截然不同的两个权属，事实上存在于同一法律主体上，并且两者之间存在着很多冲突矛盾地方。
就权利行使而言，根据公司法第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。但是职工股东一般都没有享有选择管理者的权利，尽管在现有的国企职工持股规定中也以职工持股会形式，通过职工持股组织来强化行权力量，但是对于民营企业来说，如本案例中H公司职工股东并没有形成持股组织，而且职工也没有明确清晰到股东的价值，最为关键的是——没有明确的法律依据前提下，职工股东其权利义务是严重不对等的。从２０００年７月，民政部办公厅发出《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》；同年１２月，中国证监会明确：不受理职工持股会和工会作为股东或者发起人的公司的上市申请。这意味着，“职工持股会”这种职工持股形式也走不通。那么单个的职工股东只能成为民事法律中的股东身份，那么根据现行的《公司法人登记管理条例》，必须要经过股东名册记载和工商备案后其股东身份才可以得到确认。
当然现行的公司法第三十三条规定“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”
在司法实践中，股东确权诉讼，这个也是可以的。但是从法律文意上看，未经登记的股东其权利主张居然只是不得对抗第三人。但是要主张自己的股东权利却需要进行诉讼进行确认。
此外，正是由于股东关系和劳动关系之间存在的竞合，为此一方面，应看到企业和持股职工双方依法均有权与对方解除或终止劳动关系，企业有权选择劳动者，劳动者也有权选择企业，不能因员工是“股东”而导致新的“大锅饭”、“铁交椅”。另一方面，持股职工退出“职工”身份时，“股东”身份还在，企业不能以此为由强行取消原持股职工的股份。当然，这又与职工内部持股制度的“在职职工”要求不相符合。
从本文开始的H公司职工持股案例中看现实中的问题远不止这些。持股职工退休、调离、劳动合同期满后，其股份如何处理？收购、转让应按什么价格计算？这些问题都很难解决。这个就为后面的很多法律争议问题埋下隐患。
（二）、资金募集过程中的法律风险
美国实行职工持股的公司，员工购买股票并不是用过去劳动（现金）支付，而是用预期劳动支付。资金来源主要是两种：一般是公司先建立员工持股基金，作为一个专门机构，由公司担保，基金向金融机构申请贷款，形成员工持股，然后用股本的红利逐年（法律规定不超过七年）偿还；少数的公司则直接出让股本总额的20-30%给公司员工持股基金，用今后的红利逐年偿还⑦[8]。
我国目前主要的国企职工持股办法是购股的资金来源由个人出资，可采取以下三种方式：（以深圳市的内部职工持股管理规定为例）
（1）个人以现金出资购股；
（2）由公司非员工股东担保，向银行或资产经营公司贷（借）款购股；
（3）可将公司公益金划为专项资金借给员工购股，借款利率由公司股东会或产权单位参照银行贷款利率自行决定。
但是由于民营企业大多是有限责任公司，此外由于不属于各地职工持股管理法规的规范之内，所以没有进行信贷融资，只能采取职工缴纳现金的方式进行。就上述H公司的职工持股方案来看，由于都是职工拿出自己的现金以1：1的方式进行购买。但是由于没有法律的直接规定，所以职工出资往往没有很好的保障和安全感。
案例中，H公司老股东权益折合为1000万元。为了体现老股东让利的原则，本次增资扩股不溢价，新股东以1元/股认购新增股权。但是，该职工股东出资是属于增资而且公司是私营公司其资产负债经营情况没有公开，因此这个价格其实相当于自由定价，只是公司股东定出的，之前并没有经过议价程序，那么这个出资价格其实职工没有什么谈判余地，而且这个和一些职工持股规定中的比例不一样。
如深圳地方规定是公司总股本在5000万元-2亿元左右，员工持股比例占公司总股本的35%；1000万元-5000万元的，占3上一页 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] 下一页 |
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