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关于民营企业职工持股的法律分析 |
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作者：佚名 2007-5-31 15:47:03 |
定公司成立后，股东不得抽逃出资。如此看来该所谓退出机制等于无效规定。
至于回购情形来说，根据公司法第七十五条“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。“
所以说民营企业在处理职工持股退出机制的时候，需要认真分析研究方可确定。
（四）、股权管理与信托组织的角色定义
在美国，职工与公司不是直接的股东关系，而是通过持股管理的机构——员工股份信托基金。这是一个可以控制员工股份的独立和合法的实体，即员工股份信托基金会。该基金掌握和控制这个计划的所有资产⑩[11]。
在我国，初期都是以工会下属的职工持股会进行的，如南京市职工持股规定对职工持股会定义为：职工持股会是在工会指导下，从事内部职工股管理，代表持有内部职工股的职工行使股东权利，并以企业工会社团法人名义承担民事责任的组织。而上海市对于职工持股会成立的规定是：
（1）依照《公司法》规定条件设立的有限责任公司和发起设立的股份有限公司；
（2）持有内部职工股的职工共同制定持股会章程；
（3）建立符合本办法要求的职工持股会的组织机构；
（4）原企业资产必须重新评估，国有企业资产评估后需经市资办确认；
（5）公司工会同意设立职工持股会的证明；
（6）新办企业申办确定法定代表人的同时，须明确工会筹备组负责人，在开业的同时建立工会，承担职工持股会相应职责；
（7）已经改制的公司，建立职工持股会需要董事会的决议。
由此可以看出，我国最初的职工持股会是隶属于工会下的机构，但是职工持股会与我国《社会团体登记管理条例》中的“社会团体”存在重要区别：
①社会团体不得从事赢利性的经营活动，而职工持股会是一种注重投资收益的主体。
②企事业单位在本单位内部活动的团体不属于社团登记范围，而职工持股会的职责恰恰是主要管理企业内部的股份工作，不从事对外业务。
③职工持股会的注册资金与企业法人的要求一样，与社团的活动资金概念不同。
因此，民政部已经表示不再以“社会团体”名义登记职工持股会。但是作为职工持股这个法律行为来说，就会存在着一个悖论——职工个体与公司之间建立股东关系的话，那么就成为单个意义上的股东，而职工持股是计划，是种集体行为。此外现有的法律规定导致了，职工持股会组织不能存在，而唯一可以作为职工权益代表的法定组织——工会，根据工会法又没有允许工会持股的相关规定。
如果从职工股东权益保护和企业运营顺畅，减少法律风险和道德风险角度上说，信托持股是非常必要的。在信托法颁布实施后，规范职工持股计划的下一步就是引入信托机制，进行制度创新。当前信托是实现职工持股的一个最佳平台，它有利于解决职工参与企业管理，并具有税收方面的优势，因此信托投资公司是一个比较合适的受托人。关于职工出资能力不足的问题，则可以通过职工身份置换、工资奖金结余和作为受托人的信托公司来解决。事实上，美国采取的员工持股信托基金这个模式是值得考虑的。
五、职工持股模式推荐——信托基金持股和期权导入
在知识经济发展阶段下任何一个企业的投资都是两种资本的投入，即股东投入的货币资本和企业职工投入的人力资本；因此，任何一个企业的经营管理都是两种资本的结合——货币资本与人力资本的结合，而且人力资本发挥着重要作用。
由于现行职工持股法案都是在以国有资产或者国有控股的企业为主体进行的，而民营企业其产权非常清晰明确，而其采取职工持股的目标也很清楚：
1、形成稳定的职工队伍。由于职工持股计划对股份转让等有规范的约束，对稳定职工队伍、加强内部职工管理将起到积极的作用，也因此有利于形成稳定的股东，防止企业被收购和过度投机。
2、增加职工的收入。职工通过持股分红，将获得一笔可观的收入。
3、增强公司的凝聚力。职工的劳动成果跟本自身利益密切相关，这有助于增强公司的凝聚力，充分调动职工积极性。
同时我们必须注意到职工持股是一种大股东套现和资产剥离的有效工具。职工持股目前已被广泛应用于资产剥离、股东套现等领域。因此我们认为在目前社会转型期中，法律没有明确规定，而现在很多民营企业采取的职工持股计划几乎先天不足，因为存在很大的道德风险（与非法集资或无信托组织）。事实上本文中的H公司其案例失败的原因也在与此。
笔者认为，希望通过专门立法来解决这个现实问题事实上并不是最好的办法，因为动辄立法成本很高，而且现实是在不断变化中的。笔者从现实出发认为可以从两个角度进行：
1、导入信托机构，采取信托持股
这个是针对目前职工以现金形式出资的，因为职工出资给信托公司，那么信托公司作为第三方（劳资以外的）出现，但是信托公司代表的是职工集体的经济利益，也就是股东权益的代表，直接参与经营活动决策中去。而工会作为职工劳动权益的代表，与此并不冲突，相反互相协助配合不仅能够维护职工的合法权益也可以促进企业良好的人力资源运行和人力资本的最优化配置。
2、先用期权，再使用现金出资
期权也是一种极为有效的企业激励机制，它是指公司授予特定人员在一定期间内以事先约定的价格和条件认购本公司股票或者股份。由于期权目前来说，是公司与职工之间的附条件民事行为，这个条件只要不违反法律而且也不对职工人身利益构成损害，自然就具有约束力。期权的行使，既避免上一页 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] 下一页 |
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